Pytanie 1: Dotyczy wzoru umowy Czy Zamawiający zgodzi się na dodanie we wzorze umowy fragmentu o następującej treści:

Transkrypt

1 S a m o d z ie ln y P u b lic z n y Z a k ła d O p ie k i Z d r o w o tn e j O POLSKIE C E N T R U M O N KO LO G II im. p ro f. T ad eusza K o s z a ro w s k ie g o w O p o lu ul. Katowicka 66A Opole NIP REGON tel. 077/ fax. 077/ sekretariat(5)onkologia. opole.pl Opole, r. Dot. przetargu nieograniczonego nr 18/PN/2018 -produkty farmaceutyczne Wyjaśnienia i modyfikacje treści SIW Z Pytanie 1: Dotyczy wzoru umowy Czy Zamawiający zgodzi się na dodanie we wzorze umowy fragmentu o następującej treści: W razie wystąpienia nieprzewidzianych i niezależnych od Wykonawcy okoliczności takich jak: utrata statusu refundacyjnego leku, wstrzymanie sprzedaży lub wycofanie produktu leczniczego z obrotu decyzją Głównego Inspektora Farmaceutycznego, zaprzestanie produkcji, skutkujących uniemożliwieniem realizacji umowy przez Wykonawcę, przy jednoczesnym udokumentowanym braku możliwości dostarczenia przez Wykonawcę lub innego dostawcę przedmiotu umowy lub towaru równoważnego/odpowiednika, strony mają prawo do odstąpienia od umowy za porozumieniem stron. W przypadku braku zgody na powyższy zapis, jakie działania Zamawiający zamierza podjąć w razie wystąpienia wymienionych okoliczności? Z uwagi na to, iż Wykonawca, może prowadzić hurtownię tzw. producencką, a nie pełnoprofilową co oznacza, że nie może dostarczyć produktów innych niż te, które pozostają w jego portfolio i do których dostarczenia zobowiązuje się w złożonej ofercie wskazując nazwę handlową produktu, więc faktycznie nie ma możliwości dostarczenia odpowiednika równoważnego. Wykonawca zwraca również uwagę, że dystrybucja leków może następować bezpośrednio do szpitali, a to oznacza, że nie istnieją zapasy produktów u innych podmiotów. Stąd, nie będzie możliwe skorzystanie z zakupu przedmiotu umowy u innego Sprzedawcy. Niemożliwy może okazać się również zakup przez Zamawiającego odpowiednika leku, ponieważ na rynku może nie być produktów z tą samą substancją czynną w tej samej postaci, spełniających wymogi równoważności. Zamawiający wykreśla ostatnie zdanie z 1 ust 9. W sytuacji wystąpienia wyżej wymienionych okoliczności zastosowanie będzie miał 8 umowy. S trona 1 z 5

2 Pytanie 2: Dotyczy 4 ust. 3 wzoru umowy - termin przeprowadzenia procedury reklamacyjnej Czy Zamawiający wyrazi zgodę na wydłużenie terminu przeprowadzenia procedury reklamacyjnej do 5 dni roboczych? Termin 2 dni roboczych w trybie zwykłym oraz 12 godzin w trybie cito godzin rozpatrzenia reklamacji ilościowych oraz jakościowych oraz usunięcia wady lub nieprawidłowości jest zbyt krótki na wykonanie wewnętrznych czynności sprawdzających prawidłowość dostawy oraz przygotowanie wymiany towaru lub jego uzupełnienia. 1. Zamawiający wyraża zgodę na przedłużenie terminu do 5 dni, na czas rozpatrzenia reklamacji. Zmienia się zapis w 4 ust. 3, który otrzymuje brzmienie: Wykonawca jest zobowiązany do rozpatrzenia reklamacji i usunięcia wady lub nieprawidłowości Zamawiającego w terminie: a) w trybie ZWYKŁYM do 5 roboczych, b) w trybie CITO do 48 godzin, od daty jej zgłoszenia. Pytanie 3: Dotyczy 5 ust. 1 wzoru umowy - kary umowne Czy Zamawiający zgodzi się na zmianę w 5 ust. 1 wzoru umowy, sposobu naliczania kar umownych liczonych od wysokości wynagrodzenia brutto, o którym mowa w 3 ust. 2, na kary umowne liczone od wysokości wartości brutto zamówienia zrealizowanego niezgodnie z umową za każdy dzień lub godzinę zwłoki lub uchybienia, oraz od wartości brutto niezrealizowanej części umowy za odstąpienie od umowy lub naruszenie warunków umowy? Zgodnie z art kodeksu cywilnego (kc) Można zastrzec w umowie, że naprawienie szkody wynikłej z niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania niepieniężnego nastąpi przez zapłatę określonej sumy (kara umowna). Powyższe oznacza, że nie można karać za zamówienie zrealizowane należycie. Natomiast z taką sytuacją będziemy mieli do czynienia, gdy zostanie nałożona kara umowna od całości wynagrodzenia umownego, podczas gdy nienależyte wykonanie będzie dotyczyło tylko części wolumenu. W niniejszej umowie mamy bowiem do czynienia z dostawami częściowymi (partiami), a nie z dostawą jednorazową. Może zdarzyć się tak, że opóźnienie bądź niewykonanie dotyczyć będzie tylko niewielkiej części umowy. Nie można tej sytuacji traktować na równi z sytuacją, w której opóźnienie bądź niewykonanie będzie dotyczyć całej umowy. Zwracamy uwagę, że na mocy art kc Jeżeli zobowiązanie zostało w znacznej części wykonane, dłużnik może żądać zmniejszenia kary umownej; to samo dotyczy wypadku, gdy kara umowna jest rażąco wygórowana. Najczęściej spory sądowe o zmiarkowanie kar umownych dotyczą właśnie sytuacji, gdy kara jest nieadekwatna do stopnia niewykonania lub nienależytego wykonania umowy. Pozostawienie więc treści 5 ust. 1 wzoru umowy w brzmieniu dotychczasowym, może doprowadzić do tego, że Wykonawca, niesłusznie ukarany karą umowną od całości wynagrodzenia, będzie skutecznie dochodzić zmiarkowania kary umownej przed sądem. S trona 2 z 5

3 Powyższe potwierdza orzecznictwo Sądu Najwyższego. Jak stwierdził SN O tym, czy w danym wypadku można mówić o karze umownej rażąco wygórowanej, nie może sama przez się decydować jej wysokość przyjęta procentowo w określonym akcie prawnym, lecz przede wszystkim stosunek, w jakim do siebie pozostają dochodzona kara umowna i spełnione z opóźnieniem świadczenie dłużnika. W sytuacji, gdy kara umowna równa się bądź zbliżona jest do wysokości wykonanego z opóźnieniem zobowiązania, w związku z którym ją zastrzeżono, można ją uważać za rażąco wygórowaną w rozumieniu art k.c (Wyrok SN z dnia 20 maja 1980 r., I CR 229/80, OSNC 1980, nr 12, poz. 243). Przykładowo, jeśli niewykonanie zamówienia będzie dotyczyło 5% wartości umowy, to kara umowna wyniesie mimo to 5% wartości umowy. Podobnie w nowszym orzecznictwie: Miarkowanie kary umownej zastrzeżonej na wypadek zwłoki w spełnieniu całości świadczenia jest co do zasady dopuszczalne także ze względu na wykonanie przez dłużnika zobowiązania w znacznej części (Wyrok SN z dnia 21 września 2007 r., V CSK 139/07, OSNC-ZD 2008, nr 2, poz. 44). Istnieje również wiele wyroków Sądów Apelacyjnych i Sądów Okręgowych potwierdzających konieczność miarkowania kary w przypadku jej nieadekwatności do stopnia niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania. Zamawiający wprowadza następujące zmiany w 5 ustl : 1. Zamawiającemu przysługuje prawo do naliczenia kar umownych w następujących przypadkach: a) za opóźnienie w dostawie towaru w terminie określonym w umowie lub zamówieniu, powstałe z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy, w wysokości 1 % wynagrodzenia brutto zamówienia niezrealizowanego w terminie określonym umową za każdy rozpoczęty dzień opóźnienia, z tym zastrzeżeniem, że dla leku dostarczanego w trybie na CITO zł za każdą godzinę opóźnienia w dostawie b) za opóźnienie w wymianie towaru wadliwego na wolny od wad oraz za opóźnienie w wymianie towaru niezgodnego z zamówieniem lub umową, bądź za opóźnienie w wymianie towaru dostarczonego w niewłaściwym lub zniszczonym opakowaniu w wysokości 1 %, wynagrodzenia brutto zamówienia zrealizowanego niezgodnie z umową, za każdy rozpoczęty dzień opóźnienia z tym zastrzeżeniem, że dla leku dostarczanego w trybie na CITO zł za każdą godzinę opóźnienia w dostawie c) za odstąpienie od umowy lub jej rozwiązanie przez którąkolwiek ze stron z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy w wysokości 5% wynagrodzenia brutto określonego w 3 ust. 2 umowy. d) za naruszenie ustalonego w niniejszej umowie obowiązku Wykonawcy w zakresie realizacji przedmiotu niniejszej umowy, z zastrzeżeniem ust. a i b, w tym obowiązku wynikającego z rękojmi i gwarancji w wysokości 5 % kwoty wynagrodzenia brutto określonego w 3 ust. 2 umowy. Pytanie 4: Zamawiający zastrzega sobie możliwość zmian ilościowych przedmiotu umowy, ale nie określił ich warunków, m.in. nie wskazał w jakich okolicznościach zmiana mogłaby mieć miejsce, nie wskazał w żaden sposób granic zmian ilościowych odnośnie poszczególnych pozycji itp. Zgodnie z art. 144 ust.2, w związku z art. 144 ust. 1-lb, ld, le Ustawy PZP, brak określenia warunków zmiany umowy będzie przesądzać o nieważności zapisów z 1 ust.6 umowy. Czy z związku z tym. Zamawiający odstąpi od tych zapisów w umowie? S trona 3 z 5

4 Zamawiający określił warunki i granice zmian ilościowych dotyczących przedmiotu zamówienia w 8 ust.2 Projektu umowy. Pytanie 5: Do treści 2 ust. 13 i 15 projektu umowy prosimy o dodanie słów zgodnych z przesłanką wynikającą z treści art. 552 k.c.: "... z wyłączeniem powołania się przez Wykonawcę na okoliczności, które zgodnie z przepisami prawa powszechnie obowiązującego uprawniają Sprzedającego do odmowy dostarczenia towaru Kupującemu." Zamawiający nie wyraża zgody. Pytanie 6:Do treści 4 ust.3 pkt b) projektu umowy. Czy zamawiający wyrazi zgodę na wydłużenie czasu na rozpatrzenie reklamacji i usunięcie wady w trybie "cito" w terminie 24 godzin od momentu jej zgłoszenia? Zamawiający wyraża zgodę na wydłużenie czasu na rozpatrzenie reklamacji i usunięcie wady w trybie "cito". Zmienia się zapis w 4 ust. 3, który otrzymuje brzmienie: Wykonawca jest zobowiązany do rozpatrzenia reklamacji i usunięcia wady lub nieprawidłowości Zamawiającego w terminie: c) w trybie ZWYKŁYM do 5 roboczych, d) w trybie CITO do 48 godzin, od daty jej zgłoszenia Pytanie 7: Do 5 ust.l pkt a) projektu umowy. Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zmianę zapisu dotyczącego kar umownych za niedostarczenie w terminie zamówionej partii towaru poprzez wprowadzenie zapisu o karze w wysokości 1% wartości nie dostarczonej w terminie części przedmiotu zamówienia za każdy dzień opóźnienia, a w przypadku opóźnienia dostaw w trybie "na cito" 100 zł za każdy dzień opóźnienia w dostawie? Zamawiający wprowadza następujące zmiany w 5 ustl : 1. Zamawiającemu przysługuje prawo do naliczenia kar umownych w następujących przypadkach: a) za opóźnienie w dostawie towaru w terminie określonym w umowie lub zamówieniu, powstałe z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy, w wysokości 1 % wynagrodzenia brutto zamówienia niezrealizowanego w terminie określonym umową za każdy rozpoczęty dzień opóźnienia, z tym zastrzeżeniem, że dla leku dostarczanego w trybie na CITO zł za każdą godzinę opóźnienia w dostawie. Pytanie8: Do 5ust. 1 pkt b) projektu umowy. Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zmianę zapisu dotyczącego kar umownych za niedostarczenie w terminie zamówionej partii towaru podlegającego reklamacji poprzez wprowadzenie zapisu o karze w wysokości 1% wartości nie dostarczonej w terminie części reklamowanego przedmiotu zamówienia za każdy dzień opóźnienia, a w przypadku opóźnienia reklamacji dostaw w trybie "na cito" 100 zł za każdy dzień opóźnienia w dostawie? S trona 4 z 5

5 1.Zamawiającemu przysługuje prawo do naliczenia kar umownych w następujących przypadkach: b) za opóźnienie w wymianie towaru wadliwego na wolny od wad oraz za opóźnienie w wymianie towaru niezgodnego z zamówieniem lub umową, bądź za opóźnienie w wymianie towaru dostarczonego w niewłaściwym lub zniszczonym opakowaniu w wysokości 1 %, wynagrodzenia brutto zamówienia zrealizowanego niezgodnie z umową, za każdy rozpoczęty dzień opóźnienia z tym zastrzeżeniem, że dla leku dostarczanego w trybie na CITO zł za każdą godzinę opóźnienia w dostawie Pytanie 9: Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zmianę zapisów wzoru umowy w 5 ust.l pkt c) poprzez zapis o ewentualnej karze za odstąpienie od umowy w wysokości 5% wartości NIEZREALIZOWANEJ części przedmiotu umowy? Zamawiający nie wyraża zgody. Pytanie 10: Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zmianę zapisów wzoru umowy w 5 ust.l pkt d) poprzez zapis o ewentualnej karze za naruszenie obowiązku wynikającego z rękojmi i gwarancji wysokości 5% wartości NIEZREALIZOWANEJ części przedmiotu umowy? Zamawiający nie wyraża zgody. Pytanie 11: Czy Zamawiający, w ramach zadania nr 2, dopuszcza możliwość złożenia oferty na pembrolizumab w przeliczeniu na miligramy (łącznie mg), co da możliwość zamawiania, w ramach zadania nr 2, preparatów: - pembrolizumab, 25 mg/ml 4ml - pembrolizumab 50 mg zgodnie z aktualnymi potrzebami terapeutycznymi Zamawiającego? Zamawiający dopuszcza złożenie oferty z w zadaniu nr 2, przy zachowaniu wskazanej w SIWZ ilośi iligramy S trona 5 z 5

6